最高法民一庭2021-2022年關(guān)于建設工程施工合同糾紛專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要
一、建設工程施工合同無(wú)效但工程竣工并交付使用的，應當依法參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定計算折價(jià)補償款（最高人民法院民事審判第一庭2022年第22次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
建設工程施工合同無(wú)效但工程竣工并交付使用的，應以何種標準計算折價(jià)補償款？
法官會(huì )議意見(jiàn)
建設工程施工合同是承包人進(jìn)行工程建設、交付工作成果即建設工程并由發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設工程竣工后，發(fā)包人應當根據合同約定及國家頒發(fā)的施工驗收規范和質(zhì)量檢驗標準及時(shí)進(jìn)行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應當按照約定支付價(jià)款并接收建設工程。如果發(fā)包人不按照合同約定及相應的規范或者標準組織驗收，但接收建設工程的，參照《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诰艞l、第十四條等規定，視為建設工程質(zhì)量合格。
主要理由
《中華人民共和國民法典》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法典》）第七百九十三條第一款規定：“建設工程施工合同無(wú)效，但是建設工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償承包人。”
根據上述規定，建設工程施工合同無(wú)效但工程竣工并交付使用的，應當依法參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定，計算承包人應得折價(jià)補償款。實(shí)務(wù)中，之所以出現建設工程施工合同無(wú)效但工程竣工并交付使用的情形下以何種標準計算折價(jià)補償款的爭議，在于未能準確理解《民法典》第七百九十三條第一款的規定。建設工程施工具有一定的周期性和復雜性，雙方當事人在合同中的約定一定程度上代表了雙方當事人對于合同簽訂和履行的合理預期以及對于相關(guān)合同風(fēng)險的預先安排，在建設工程施工合同無(wú)效，沒(méi)有更加科學(xué)、合理、簡(jiǎn)便有效的折價(jià)補償標準的情況下，參照建設工程施工合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償承包人具有相當的合理性。這種方式可以在保證建設工程質(zhì)量的前提下，確保雙方當事人均不能從無(wú)效合同中獲得超出合同有效時(shí)的利益，符合當事人的合理預期和我國建筑市場(chǎng)的實(shí)際，能夠保證案件裁判的社會(huì )效果。《民法典》第七百九十三條第一款雖然使用了“可以參照”的表述，但如果工程建設未發(fā)生大規模設計改變，或者合同中有關(guān)工程價(jià)款約定不存在嚴重違背當事人真實(shí)意思表示等情況，人民法院在具體裁判中，不宜任意將“可以參照”理解為可以參照、也可以不參照。
二、承包人對違章建筑不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權（最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
承包人對違章建筑是否享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權?
法官會(huì )議意見(jiàn)
建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權制度系以建設工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先清償承包人享有的建設工程價(jià)款債權，故承包人享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權的前提是其建設完成的建設工程依法可以流轉。
主要理由
根據《中華人民共和國民法典》第八百零七條規定，承包人享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權的條件是建設工程宜折價(jià)、拍賣(mài)。因違章建筑不宜折價(jià)、拍賣(mài)，故承包人對違章建筑不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權。
三、實(shí)際施工人不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權（最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
實(shí)際施工人是否享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權?
法官會(huì )議意見(jiàn)
實(shí)際施工人不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權。
主要理由
建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權是指在發(fā)包人經(jīng)承包人催告支付工程款后合理期限內仍未支付工程款時(shí)，承包人享有的與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)或者請求人民法院將該工程依法拍賣(mài)，并就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)價(jià)款優(yōu)先受償的權利。
依據《中華人民共和國民法典》第八百零七條以及《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋(一)》第三十五之規定，只有與發(fā)包人訂立建設工程施工合同的承包人才享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權。實(shí)際施工人不屬于“與發(fā)包人訂立建設工程施工合同的承包人”，不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權。
四、《建工解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖龡l規定的實(shí)際施工人不包含借用資質(zhì)及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人（最高人民法院民事審判第一庭2021年第20次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
《建工解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖龡l規定的實(shí)際施工人是否包含借用資質(zhì)及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人？
法官會(huì )議意見(jiàn)
可以依據《建工解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖龡l規定突破合同相對性原則請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內承擔責任的實(shí)際施工人不包括借用資質(zhì)及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人，即《建工解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖龡l規定的實(shí)際施工人不包含借用資質(zhì)及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人。
主要理由
本條解釋涉及三方當事人兩個(gè)法律關(guān)系。一是發(fā)包人與承包人之間的建設工程施工合同關(guān)系；二是承包人與實(shí)際施工人之間的轉包或者違法分包關(guān)系。
原則上，當事人應當依據各自的法律關(guān)系，請求各自的債務(wù)人承擔責任。
本條解釋為保護農民工等建筑工人的利益，突破合同相對性原則，允許實(shí)際施工人請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內承擔責任。對該條解釋的適用應當從嚴把握。
該條解釋只規范轉包和違法分包兩種關(guān)系，未規定借用資質(zhì)的實(shí)際施工人以及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人有權請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內承擔責任。
因此，可以依據《建工解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖龡l規定突破合同相對性原則請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內承擔責任的實(shí)際施工人不包括借用資質(zhì)及多層轉包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人。
五、借用資質(zhì)的實(shí)際施工人與發(fā)包人形成事實(shí)上的建設工程施工合同關(guān)系且工程驗收合格的，可以請求發(fā)包人參照合同約定折價(jià)補償（最高人民法院民事審判第一庭2021年第20次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是否有權請求發(fā)包人對其施工工程折價(jià)補償？
法官會(huì )議意見(jiàn)
沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂建設工程施工合同，在發(fā)包人知道或者應當知道系借用資質(zhì)的實(shí)際施工人進(jìn)行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實(shí)際施工人之間形成事實(shí)上的建設工程施工合同關(guān)系。
主要理由
該建設工程施工合同因違反法律的強制性規定而無(wú)效。
《中華人民共和國民法典》第七百九十三條第一款規定：“建設工程施工合同無(wú)效，但是建設工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償承包人。”
因此，在借用資質(zhì)的實(shí)際施工人與發(fā)包人之間形成事實(shí)上的建設工程施工合同關(guān)系且建設工程經(jīng)驗收合格的情況下，借用資質(zhì)的實(shí)際施工人有權請求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償。
六、建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權不因工程建成的房屋已經(jīng)辦理網(wǎng)簽而消滅（最高人民法院民事審判第一庭2021年第21次專(zhuān)業(yè)法官會(huì )議紀要）
法律問(wèn)題
建成的房屋已辦理網(wǎng)簽，承包人是否仍有權就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償？
法官會(huì )議意見(jiàn)
建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權不因工程建成的房屋已經(jīng)辦理商品房預售合同網(wǎng)簽而消滅，如符合建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權的成立要件，承包人仍有權就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。
主要理由
《民法典》第八百零七條規定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據建設工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。”《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谌鍡l至第四十二條進(jìn)一步明確了行使建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權的條件。
由此可見(jiàn)，建設工程價(jià)款優(yōu)先權是承包人的法定權利，在符合法律及司法解釋規定的條件時(shí)，建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權就已經(jīng)成立。商品房預售合同網(wǎng)簽是為規范商品房預售而采用的行政管理手段，并非法律規定的不動(dòng)產(chǎn)物權設立、變更、轉讓和消滅的公示方式，不能產(chǎn)生物權變動(dòng)的效力，亦不導致承包人原本享有的建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權因此不成立或者消滅。
如承包人行使建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權時(shí)與房屋買(mǎi)受人之間發(fā)生權利沖突的，屬于權利順位問(wèn)題，可另行解決。